如何判定供應(yīng)商不具有良好商業(yè)信譽(yù)

【實(shí)務(wù)探討】

如何判定供應(yīng)商不具有良好商業(yè)信譽(yù)

■ 張國(guó)鵬

某高校信息化運(yùn)維政府采購(gòu)項(xiàng)目中，采購(gòu)人將“供應(yīng)商應(yīng)具有良好的商業(yè)信譽(yù)，在近三年內(nèi)無(wú)因信息化運(yùn)維項(xiàng)目引起的民事糾紛”設(shè)定為參加該項(xiàng)目投標(biāo)的特定資格要求。某供應(yīng)商中標(biāo)后，引起其他供應(yīng)商投訴，投訴事項(xiàng)為：中標(biāo)供應(yīng)商在某單位信息化運(yùn)維項(xiàng)目的服務(wù)中，因合同履約及付款問(wèn)題與該單位產(chǎn)生糾紛，并提起了民事訴訟，因此中標(biāo)供應(yīng)商不符合該項(xiàng)目資格條件，并要求廢除中標(biāo)供應(yīng)商中標(biāo)資格。

在該投訴項(xiàng)目調(diào)查處理過(guò)程中，采購(gòu)人解釋認(rèn)為，設(shè)置此項(xiàng)條件符合供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)“具有良好的商業(yè)信譽(yù)”的規(guī)定，可以避開一些不能正常開展合同履約有“前科”的供應(yīng)商，確保采購(gòu)項(xiàng)目順利履行。

該案例中，對(duì)于有民事糾紛的供應(yīng)商是否“具有良好的商業(yè)信譽(yù)”引發(fā)爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，供應(yīng)商是否存在民事糾紛，并不是其自身可以決定的事項(xiàng)，若將供應(yīng)商有民事糾紛認(rèn)定為不具有良好的商業(yè)信譽(yù)，并設(shè)定為不符合資格條件，沒(méi)有法律依據(jù)，也不具有合理性。該資格條件設(shè)定，屬于《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法實(shí)施條例》第二十條規(guī)定的情形，即以不合理?xiàng)l件限制或者排斥潛在供應(yīng)商。

《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法》第二十二條規(guī)定：“供應(yīng)商參加政府采購(gòu)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備下列條件……具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度?！备鶕?jù)《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法實(shí)施條例》第十七條，參加政府采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備政府采購(gòu)法第二十二條第一款規(guī)定的條件，提供包括營(yíng)業(yè)執(zhí)照、財(cái)務(wù)狀況報(bào)告、繳納稅收和社會(huì)保障資金相關(guān)材料、無(wú)重大違法記錄等材料，但并未對(duì)“具有良好的商業(yè)信譽(yù)”進(jìn)行細(xì)化說(shuō)明，也未提出有關(guān)證明材料的要求。由于缺乏明確的法律規(guī)定，在實(shí)踐中，參與政府采購(gòu)活動(dòng)的主體對(duì)于什么情況屬于不具有良好的商業(yè)信譽(yù)難以產(chǎn)生統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)，在具體實(shí)施中，帶來(lái)許多困惑。

根據(jù)所處的不同階段，民事糾紛可分類為：供應(yīng)商與其他主體產(chǎn)生民事爭(zhēng)議；供應(yīng)商與其他主體產(chǎn)生民事訴訟；供應(yīng)商在民事訴訟中敗訴；供應(yīng)商未履行生效判決被其他主體申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，未執(zhí)行終結(jié)；供應(yīng)商被申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行后，全部履行完畢并結(jié)案；供應(yīng)商被列入失信被執(zhí)行人。

一般情況下，采購(gòu)文件將未被列入失信被執(zhí)行人作為供應(yīng)商參加政府采購(gòu)活動(dòng)的資格條件，這一點(diǎn)并無(wú)爭(zhēng)議。但對(duì)于其他情形，是否屬于不具有良好的商業(yè)信譽(yù)的情形，在實(shí)踐中則不易形成共識(shí)。如某供應(yīng)商未及時(shí)支付多家上游企業(yè)貨款產(chǎn)生民事訴訟，一種意見認(rèn)為，發(fā)生民事訴訟不等同于該供應(yīng)商是必然的過(guò)錯(cuò)方，是否存在民事糾紛也與該供應(yīng)商的履約能力無(wú)關(guān)，此種情形供應(yīng)商不宜被認(rèn)定為不具有良好的商業(yè)信譽(yù)；另一種意見則認(rèn)為，該供應(yīng)商未及時(shí)支付多家企業(yè)貨款，本身即屬于未按照合同履約的失信行為，說(shuō)明其不具有良好的商業(yè)信譽(yù)。

再比如，某供應(yīng)商未履行生效判決被申請(qǐng)執(zhí)行，當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門認(rèn)定該供應(yīng)商行為屬于不誠(chéng)信、不守法的行為，不具備良好的商業(yè)信譽(yù)，不具備參加政府采購(gòu)活動(dòng)資格；另一供應(yīng)商未履行生效判決被申請(qǐng)執(zhí)行，當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門認(rèn)為其涉及執(zhí)行案件全部履行完畢并結(jié)案，其并未被列入失信被執(zhí)行人，也不屬于失信懲戒清單中明確的懲戒對(duì)象，不宜認(rèn)定其不具有良好的商業(yè)信譽(yù)，無(wú)法律規(guī)定認(rèn)定此種情形限制被執(zhí)行人參加政府采購(gòu)活動(dòng)。

還有一種情形，供應(yīng)商未被列入失信被執(zhí)行人，而供應(yīng)商的法定代表人或控股股東被列入失信被執(zhí)行人，因供應(yīng)商與其法定代表人或控股股東屬于不同的法律主體，其法定代表人或控股股東被采取失信懲戒措施，并不導(dǎo)致供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)受到失信懲戒，不宜將其認(rèn)定為不具有良好的商業(yè)信譽(yù)而限制其參加政府采購(gòu)活動(dòng)。

筆者認(rèn)為，供應(yīng)商參加政府采購(gòu)活動(dòng)，首先要確認(rèn)自身是否具有資格。鑒于以上種種復(fù)雜的情形，在實(shí)踐中表現(xiàn)形式更為多種多樣，為了便于政府采購(gòu)活動(dòng)開展，明確供應(yīng)商的資格條件，宜建立“具有良好的商業(yè)信譽(yù)”負(fù)面清單，清單包括“供應(yīng)商被列入失信被執(zhí)行人”等，在清單之外的企業(yè)均可依法參加政府采購(gòu)活動(dòng)。通過(guò)加強(qiáng)制度建設(shè)，明確規(guī)則，降低不確定性，為供應(yīng)商參與政府采購(gòu)活動(dòng)提供統(tǒng)一、明晰的指引，也為政府采購(gòu)活動(dòng)創(chuàng)造一個(gè)公正、透明的環(huán)境。

（作者單位：江蘇省財(cái)政廳政府采購(gòu)處）

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